簡析民事訴訟法之法院職員回避

內容提要:依大法官釋字第601號解釋，國家任何公權力之行使，均應避免執行職務人員因私人利害，影響任務之正確性及中立性，因此設有迴避機制；行政程序法第32條、第33條、公務員服務法第17條可供參照。惟迴避制度對法院及法官尤其重要，故司法院大法官行使職權審理案件，亦無例外。 根據民事訴訟法（以下簡稱「本法」），迴避制度原僅為確保司法之公正，是其對象乃特定之法官或法院職員，非法官所屬之機關－法院（行政訴訟法第19條、第20條、本法第32條以下、刑事訴訟法第17條以下參照）。且個別法官之迴避，仍須有其他法官續行審理，俾以維持法院審判功能；倘有致使無法官可行使審判權之情形，即不能以迴避為由而拒絕該法官審判。 英美的民選制法官，設有合乎國民主權原理的陪審團制衡，且兩者皆仍適用迴避制度；舉重（有民意基礎）以明輕（無民意基礎），未經國民審查的終身制職業法官，更需要有寬認迴避事由的迴避制度制衡，以求公正法院之實現、司法之清明。 

關鍵詞: 職員迴避\前審裁判\當次更審前裁判\陪審團  核心期刊論文發表  
 
目次
壹、前言
貳、我國法上有關職員迴避的規定
一、定義及要件
二、種類
三、性質及效果農業論文發表
參、英美法上有關職員迴避的探討
一、法官迴避
二、陪審團迴避
三、小結
肆、結論
伍、參考書目與文獻

            壹、前言
      依大法官釋字第601號解釋，認為法官就其依法受理之案件，均應本諸良知，獨立完成憲法與法律所賦予之職責，除有法律明文之規定外，任何人--包含法官本人--都不得變更該案件之審理法官。而所謂「法律明文規定」，在訴訟法上除「管轄」之外，就是「迴避制度」。此因國家任何公權力之行使，均應避免執行職務人員因私人利害，影響任務之正確性及中立性，因此設有迴避機制；行政程序法第32條、第33條、公務員服務法第17條可供參照。惟迴避制度對法院及法官尤其重要，故司法院大法官行使職權審理案件，亦無例外。
      所以，訴訟法上的迴避制度是司法權的自我節制，及對法官濫權的預防，實攸關法院審判權的正當性及公平法院原則，可說是本法一切程序的基石。故在體例上列於本法第一章第三節，其重要性實不亞於法院之管轄權的分配。然一般學說甚少言及迴避制度，相關資料不是付之闕如，即如鳳毛麟角，誠屬訴訟法學的憾事。所以，本文將就以下問題為討論：訴訟法上的迴避制度究何所指？為何明文規定迴避制度？是否有其必要或不可替代性？何人應迴避？如何迴避？實務上如何施行？有無例外？國外有無類似制度？是否合乎訴訟經濟？對于確保司法之公正性有多大的作用--是否有其局限？
      因就法學方法論而言，文義解釋為法律解釋的開端，亦為確定法律概念之內涵的首要之務；法律概念之要件為法律文義解釋之具體的評價標準；而法律概念的外延即由其概念衍生的各種態樣或分門別類；法律之性質乃甚為抽象之後設法律概念，應綜合上述之法律概念的種種面向，方能定其特徵或性質；法律的效果為適用法律的當然結果。故本文由迴避制度的定義而要件、種類、性質、效果依序予以討論，乃本文研究迴避制度的適當順序。其次，英美的民選制法官，雖設有合乎國民主權原理的陪審團制衡，兩者皆仍適用迴避制度；對于達成公平法院之目標有一定的效果，對我國似可發揮借鑒攻玉之效。希望本文之粗淺介紹，有助釐清或補強本法的迴避制度之學說。
      貳、我國法上有關職員迴避的規定
      一、定義及要件化學論文發表 
      從本法典第一編第一章第二節的規定內容觀之，可知所謂的「迴避」，意指「不得參與審判程序及事務」。按本法第32條及第39條規定，應迴避者為法院職員，包含法官、書記官、通譯三者。
      基於公平法院的原則[1]，避免法院職員藉機徇私舞弊，以維護國家的司法威信，及法院審判權的正當性；故設此一暫停特定法院職員之法定職權，或暫時免除其法定義務的制度。因此，凡是有影響法院審判特定案件的公正性之虞，皆應足以構成迴避的事由，涉及該案的相關法院職員都必須依法迴避。
      按大法官釋字第601號解釋理由，迴避制度原僅為避免公務人員之利益衝突，若機關之任務無論由何人擔任，均有利益衝突之虞，則無迴避可能，即無迴避必要。例如行政院釐定公務員年度調薪方案，縱行使此項職權之人員亦受其利，仍無迴避之必要。又如立法院審議中央政府總預算案，自包含立法院之預算在內，立法院無迴避審議之理。訴訟法上之「迴避」，係為確保司法之公正，是其對象乃特定之法官，非法官所屬之機關－法院（行政訴訟法第19條、第20條、本法第32條以下、刑事訴訟法第17條以下參照）。
      且個別法官之迴避，仍須有其他法官續行審理，俾以維持法院審判功能；倘有致使無法官可行使審判權之情形，即不能以迴避為由而拒絕審判。
      基於依法審判原則的要求，本法規定之迴避要件可簡單歸納如下：
      （一）本法第32條各款之規定，主要在規范與當事人有特殊關系的法官；據「明示其一，排除其余」的法理，法官與非當事人之間不論何等關系，當然無本法第32條之適用余地。訴訟代理人非屬當事人（行政訴訟法第23條參照），不合本法第32條各款之規定。
      （二）當事人（原告或被告）與法院職員有相當的親屬關係者，法院職員應自行迴避，否則當事人得隨時聲請迴避；詳見本法第32條第1至第4款。
      （三）當事人（原告或被告）與法院職員有相當的利害關係者，法院職員應自行迴避，否則當事人得隨時聲請迴避；詳見本法第32條第5至第7款。其中，本法第32條第7款僅適用於法官。
      （四）客觀上足認法院職員執行職務有偏頗之虞者，當事人應在訴訟聲明或陳述前聲請迴避，並應向該法官所屬法院為之，且在三日內釋明；詳見本法第33條第1項第2款、第34條第1項、第2項。
      二、種類
      （一）法官自行迴避
      法官是否有應自行迴避事由，是以客觀事實為斷；故不論法官或當事人之主觀