有限合伙制度中普通合伙人的信義義務研究

　　論文關鍵詞：有限合伙　普通合伙人　　信義義務
　　論文摘要：有限合伙制度主要存在于英美法系國家之中，它在中小型企業(yè)和風險投資業(yè)的發(fā)展上發(fā)揮了非常重要的作用。我國在2006年修訂合伙企業(yè)法過程中以專章的形式規(guī)定了有限合伙制度。論文就有限合伙制度中普通合伙人的信義義務進行了理論上的詳細探討，希望能有助于我國有限合伙法律制度的發(fā)展與完善。
    我國在此次新修訂的《合伙企業(yè)法》中確立了有限合伙制度，有限合伙制度的確立完善了我國的商事組織法律體系，豐富了我國的商事組織形式，有利于我國市場經(jīng)濟的發(fā)展。有限合伙制度將對我國風險投資業(yè)以及中小企業(yè)的發(fā)展發(fā)揮重要作用。
    有限合伙由至少一名普通合伙人和一名有限合伙人組成，其中普通合伙人對有限合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，有限合伙人對有限合伙企業(yè)的債務則以其出資額為限承擔有限責任，可以說有限合伙是普通合伙和有限責任公司的混合體，有限合伙企業(yè)的內(nèi)部關粟即普通合伙人和有限合伙人之間的關系類似于有限責任公司內(nèi)部的關系，普通合伙人類似于有限責任公司中的董事、經(jīng)理等高級管理人員而有限合伙人則類似于公司的股東。那么普通合伙人是否應當像公司的高管人員對股東負有信義義務一樣也對有限合伙人負有信義義務呢?答案是肯定的。本文試分析探討有限合伙的內(nèi)部關系，研究普通合伙人的信義義務的相關問題并結合我國的立法現(xiàn)狀對我國立法上的完善提出了一些意見。
　　1普通合伙人和有限合伙人的法律地位
    有限合伙中的普通合伙人的地位相當于普通合伙中的合伙人，享有普通合伙中的合伙人所享有的全部權利，對有限合伙具有幾乎絕對的控制和管理權，同時也必須履行相應的義務。
    在有限合伙中，普通合伙人是有限合伙的代理人。美國2001年《統(tǒng)一有限合伙法》第402條明確規(guī)定，就有限合伙的業(yè)務而言，普通合伙人是有限合伙的代理人。Ci7基于普通合伙人在有限合伙中的代理人地位，各國有限合伙法賦予了普通合伙人管理有限合伙的權利。我國新《合伙企業(yè)法》第六十七條也明確規(guī)定:有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。Czl
    從信托的角度講普通合伙人是有限合伙人投人的財產(chǎn)的受托人。美國信托法權威鮑吉特(Bogert)認為，信托是當事人之間的一種信任關系，一方享有財產(chǎn)所有權，并負有衡平法上的為另一人利益而管理或處分該項財產(chǎn)的義務。Ca〕在有限合伙中，有限合伙人和普通合伙人的財產(chǎn)投人到有限合伙中成為有限合伙財產(chǎn)，普通合伙人擔任有限合伙財產(chǎn)的管理人，為有限合伙以及其他合伙人的利益管理財產(chǎn)，獲取收益，普通合伙人扮演著有限合伙財產(chǎn)受托人的角色。
    有限合伙中的有限合伙人是指僅向有限合伙企業(yè)出資而一般不參與合伙的管理，并僅以其出資額為限對有限合伙的債務承擔責任的合伙人。由于有限合伙人僅以其出資額為限承擔有限責任，因此從權利義務相適應和保護債權人的角度出發(fā)各國法律一般都限制有限合伙人參與有限合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。我國新《合伙企業(yè)法》第六十八條明確規(guī)定有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。可以說在很大程度上，有限合伙人相當于有限合伙的消極投資者。
　　2信義義務
    信義義務(Fiduciary Duty)，又可以稱為信托義務或是誠信義務、受托人義務等等，它是指當事人之間基于信義關系而產(chǎn)生的義務，即受信人(Fiduciary)基于信義關系(Fi- duciary relation)而對受益人(Beneficiary)產(chǎn)生的法律上的義務。

    信義義務是基于信義關系產(chǎn)生的，信義關系是把握信義義務概念的關鍵。信義關系是基于當事人合意而形成。當一方(委托人)將自己的財產(chǎn)交給另一方〔受信人)管理，而自己只保留財產(chǎn)的受益的權利的時候，雙方之間就產(chǎn)生了信義關系。這種關系形成后，受信一方就處于一種優(yōu)勢地位，事實上擁有對他人財產(chǎn)的支配與控制權，而且受信人的行為將對委托人產(chǎn)生拘束力;然而受信人如何行使權利，委托人并不能夠完全控制或嚴密地監(jiān)督，他們只有信任受信人，相信他們會以善意及適當?shù)淖⒁庵�方式為自己的最佳利益行為。所以，信義關系的本質是一種并不對等的交易關系，單靠受益人自己的力量難以對受信人之行為實行有效的監(jiān)督和制約，為了保護處于弱勢地位的受益人的利益，為了防止受信人濫用權利以保護雙方的信任關系，法律就必須要求受信人對受益人(或受托人)承擔相應的法律義務。這種基于信義關系而產(chǎn)生的法律義務就是我們所說的信義義務。
    信義義務包括忠實義務(Duty of Loyalty)和謹慎義務(Duty of care)兩個方面。忠實義務的內(nèi)容范圍很寬，包括對信義人的積極要求和消極要求，積極要求指信義人應為受益人的最大利益行事，消極要求是指信義人不得利用其地位為自己或第三人謀取利益。具體說來，忠實義務包括以下幾種較為典型的義務:(1)信義人不得利用信義關系為自己謀取私利，包括信義人從信義關系中獲取機會和信息。如果信義人利用委托的財產(chǎn)或其信義人地位獲取利潤，信義人負有對所獲利潤報賬說明的義務。(2)禁止信義人或者與其關聯(lián)的人與信義關系中的財產(chǎn)之間進行自我交易，在自我交易中，信義人在信義關系中所承擔的義務與自身的利益處于相互沖突的地位，因此，信義人不得進行自我交易，有責任使得自己不能處于一種“義務與利益”和“義務與義務”相沖突的地位。(3)禁止信義人從事與信義關系中的財產(chǎn)相競爭的業(yè)務，即競業(yè)禁止。
    謹慎義務，又稱勤勉義務，是指信義人在為受益人處理相關事務時應付諸合理的謹慎。謹慎義務雖然一般被視為信義義務的部分組成內(nèi)容，但是，謹慎義務并非為信義關系所特有，從本質上講，它屬于侵權法的概念。在不存在信義關系的情形下，許多人可能由于法律規(guī)定或所承擔的合同義務而對另一方承擔謹慎義務。在侵權法中，謹慎義務一般用以判斷過失侵權責任的存在。謹慎義務的概念是原則性的，它要求每個人在從事自己活動的同時，為避免對他人造成不合理的危險，負有一個合理的人在相同情況下所負有的義務。}s7法官在確定當事方之間是否存在謹慎義務時，所參照的一個重要標準就是雙方之間是否存在著這樣的特殊關系。信義關系即是信義人向受益人承擔謹慎義務的一種典型關系。
　　3普通合伙人的信義義務
    通過上面對合伙人法律地位的分析可知，普通合伙人即是有限合伙的代理人擁有對有限合伙企業(yè)的經(jīng)營管理權，又是有限合伙人投人到有限合伙中的財產(chǎn)的受托人，普通合伙人本人一般只投人有限合伙1%的資金，而且還可以以勞務出資;而有限合伙人作為有限合伙的消極投資者，則投人約ss%的資金，一般法律會禁止有限合伙人以勞務出資，且有限合伙人常常被限制參與有限合伙的管理，有限合伙人投人的財產(chǎn)可以說是完全處于普通合伙人的控制之下，處于明顯的弱勢地位。為了保護處于弱勢地位的有限合伙人的利益，為了防止普通合伙人濫用權利以保護雙方的信任關系，法律就必須要求受信人—普通合伙人對受益人(或受托人)—有限合伙企業(yè)及有限合伙人承擔相應的法律義務。
　　4關于普通合伙人信義義務的我國立法現(xiàn)狀及其完善
    我國新《合伙企業(yè)法》對普通合伙人的信義義務的規(guī)定有以下特點:
    第一，僅在第二章普通合伙企業(yè)中規(guī)定。新《合伙企業(yè)法》第三十二條規(guī)定了普通合伙人的信義義務.該條規(guī)定:合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。可見我國對普通合伙人的信義義務的規(guī)定沒有具體的區(qū)分普通合伙企業(yè)中的合伙人和有限合伙企業(yè)的普通合伙人。該法第六十條規(guī)定:有限合伙企業(yè)及其合伙人適用本章的規(guī)定;本章未作規(guī)定的，適用本法第二章第一節(jié)至第五節(jié)關于普通合伙企業(yè)及其合伙人的規(guī)定，也就是說我國法律上規(guī)定的有限合伙中普通合伙人的信義義務與普通合伙中合伙人的信義義務完全相同。
   筆者認為很有必要將有限合伙制度中的普通合伙人的信義義務與普通合伙制度中合伙人的信義義務區(qū)分開來。根據(jù)我們在前面的分析可知，雖然普通合伙人在有限合伙中所承擔的信義義務類似于普通合伙中合伙人所承擔的信義義務，但是在這兩種合伙中合伙人之間的相互地位是不同的。在普通合伙中，合伙人均對合伙債務所承擔的無限連帶責任起到促使他們積極從事合伙組織業(yè)務的主要作用。相比之下，有限合伙中的有限合伙人對其財產(chǎn)的所有權與控制權發(fā)生了更為徹底的分離，有限合伙中的普通合伙人享有管理控制有限合伙的權力，這些使得在有限合伙中通過信義義務對普通合伙人進行約束對于有限合伙和有限合伙人來說更為重要。一方的信賴和弱勢地位是信義義務產(chǎn)生的原因，信燼義務在某種程度上是為了保護那些把自己的事務委托給他人的人，委托的范圍越大，信賴的程度就越高，委托人自我保護的能力也就越弱，此時就需要法律加重受信人的責任。把對普通合伙中地位平等的合伙人的信義義務同樣地照搬到有限合伙中被所有的有限合伙人信賴并受委托管理有限合伙財產(chǎn)的普通合伙人身上似乎是不合理的。因此法律上應該通過規(guī)定更為嚴格的普通合伙人的信義義務來保護有限合伙企業(yè)和有限合伙人的利益。
    第二，對普通合伙人信義義務的規(guī)定不夠全面。新《合伙企業(yè)法》中對普通合伙人信義義務的規(guī)定就只在該法的第三十二條中。該條主要規(guī)定了普通合伙人三個方面的信義義務:(1)普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務，即競業(yè)禁止;(2)除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易，即自我交易的禁止;(3)合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。
    首先，從所規(guī)定的信義義務的內(nèi)容上來看，只對信義義務的一個方面即忠實義務進行了規(guī)定，對謹慎義務沒有任何規(guī)定。其次，在對信義義務指向的對象來看，法律只規(guī)定了普通合伙人對合伙企業(yè)負有信義義務，卻沒有提及在有限合伙制度中對有限合伙人所負有的信義義務。最后，要求普通合伙人承擔法律上的信義義務是基于其所享有的支配控制有限合伙及有限合伙人的財產(chǎn)的權利，那么當普通合伙人在某些方面不享有這一支配和控制權利時是否應該讓其不再承擔這一義務呢?
    筆者認為:首先，法律上應該規(guī)定普通合伙人對有限合伙和其他合伙人應承擔謹慎義務。謹慎義務要求普通合伙人在從事合伙事務的管理活動時，負有一個合理的人在處理自己事務時所負有的謹慎和注意，不得從事重大過失或不計后果的行為、故意讀職或故意違法。其次，作為有限合伙和其他合伙人的代理人，普通合伙人應對有限合伙及其他合伙人承擔信義義務。最后，在以下情形中普通合伙人不承擔信義義務:(1)普通合伙人沒有得到在特定事項中代理有限合伙行事的授權，并且與普通合伙人進行交易的人知道或者應當知道普通合伙人沒有獲得授權;(2)普通合伙人沒有或很少參與有限合伙的經(jīng)營管理。